Теоретически многие механизмы могли бы работать и при предыдущем законодательстве на принципе свободы договора. Однако всё, что не было прямо написано в законе, всегда находилось в зоне риска. Теперь эту зону немного сузили. Расскажем о самых прогрессивных изменениях в Гражданском кодексе с 1 июня 2015 года.
Гарантии. Заверения об обстоятельствах
Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК) — это сообщения о фактах, имеющих значение для сделки. Например, продавец перед сделкой сообщает о том, что у компании есть спор с налоговой инспекцией, но нет споров с ключевыми клиентами (заверение о предмете сделки), что получены все необходимые корпоративные одобрения и согласие ФАС (заверение о сторонах сделки) и т. д.
Если окажется, что заверения не соответствуют реальности, другая сторона — покупатель компании в нашем примере, вправе взыскать с нарушителя убытки, неустойку, отказаться от договора, или потребовать признать его недействительным — конкретные варианты действий зависят от договора и некоторых особенностей, предусмотренных законом.
Это широко распространённый институт английского права (Representations & Warranties), используемый не только в Британии, но и во многих других странах.
Возмещения
Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК), с большой долей условности можно сравнить со страхованием — одна сторона обязуется возместить другой определённую сумму, если наступят какие-то неблагоприятные обстоятельства.
Например, продавец компании обязуется компенсировать покупателю суммы, которые налоговая инспекция взыщет с купленной компании за периоды, когда она ещё контролировалась продавцом. Возмещения потерь позволяют сторонам более гибко договариваться о распределении рисков после сделки.
За основу этой конструкции был взят англо-правовой механизм «Indemnities» (конечно, с адаптацией под российскую правовую систему).
Опцион
Смысл опциона в том, что одна сторона вправе требовать от другой заключения договора или исполнения обязательств, а другая сторона не вправе этого требовать, но обязана заключить договор или исполнить обязательства, если первая её об этом попросит.
Например, инвестор может получить опцион на продажу своих акций основателям / учредителям компании через какое-то время и при определённых обстоятельствах. В таком случае при успешном выполнении всех условий инвестор может потребовать купить у него акции (и тогда их должны будут купить). А может и оставить акции себе и не продавать — в этой ситуации другая сторона уже не может пытаться выкупить акции без согласия инвестора.
Раньше опционы структурировали либо по зарубежному праву, чаще английскому, пробовали применять модели корпоративных договоров, либо строили разные гибридные конструкции с элементами предварительного договора, оферты и даже условных сделок.
Теперь для этого есть прямо прописанные в законе инструменты — опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК) и опционный договор (ст. 429.3 ГК).
Условные обязательства
Изменения в ГК РФ с 2015 года упростили и сделали более надёжным согласование сделок со сложными, многоэтапными обязанностями сторон. Раньше вопрос о том, считать сделку заключённой или нет, мог разрешиться непредсказуемо, если сделка зависела от условий, на которые влияла одна из сторон.
Сейчас на уровне Кодекса разведены сделки под условием или обязательства под условием. Разница в том, что сделки — это более широкое понятие; они обычно включают в себя различные обязательства. Обязательства под условием, в том числе зависящим от воли одной из сторон, сейчас прямо разрешены.
На практике можно будет более гибко прописывать обязательства сторон — например, покупатель должен купить здание только при условии, что продавец перезаключит договоры аренды с имеющимися арендаторами.
Как изменения в ГК РФ с 2015 года помогут бизнесу Получился достаточно широкий профессиональный инструментарий для сделок, которые раньше можно было более-менее комфортно делать только по английскому праву. Он хорошо работает вместе с уменьшением неустойки только в исключительных случаях (ст. 333 ГК), немного тюнингованной свободой договора (ст. 421 ГК) и улучшениями гражданского законодательства последних лет — концепцией корпоративных договоров (ст. 67.2 ГК), компенсациями в акционерном законе (ст. 32.1 ФЗ об АО), безотзывными доверенностями (ст. 188.1 ГК).
Новые поправки в ГК должны помочь бизнесу более уверенно делать сложные сделки по российскому праву. Если судебная практика не попытается эти изменения перебороть, юридическая поддержка сложных проектов станет немного дешевле, а сами сделки — немного менее рискованными. В следующих статьях расскажу про другие выгодные для компаний изменения в ГК РФ с 2015 года.
