Indemnity по-русски. Все ли скопировали из английского права?


Опубликовано в журнале «Корпоративный Юрист» № 7 июль 2015

Что такое возмещение потерь?

Летом в российском ГК появился новый институт возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ). Это обязательство одной стороны возместить другой стороне потери, которые возникли из-за определенных обстоятельств, не связанных с нарушением обязательств по договору.

Основная цель таких гарантий — перераспределить риски по сделке между сторонами. По сути, это страховка от наступления негативных последствий, которые стороны прямо не контролируют. Причем ее взыскание обычно проще и успешнее, чем взыскание убытков и «фиксированных» убытков (liquidated damages) в английском праве и потенциальной неустойки — в российском.

Возмещение потерь – близкий аналог английских indemnities. В чем-то они совпадают, но особенностей у российского института предостаточно.

Практическая интерпретация

Использование indemnities — это обычно реакция одной стороны на набор потенциальных рисков другой стороны. В качестве обстоятельств, с которыми связано возмещение потерь, стороны могут согласовать:

Поскольку возмещение потерь связано с достаточно конкретными опасениями одной из сторон сделки, требования другой стороны о зеркальных возмещениях обычно не обоснованы. У сторон разные функции и обязательства в сделке, соответственно, и риски разные.

Риски смешения

Есть риск, что на первых этапах в судебной практике будут смешиваться понятия потерь и убытков. Это повлечет необоснованное применение норм, регулирующих убытки.

У возмещения потерь и заверения об обстоятельствах схожая цель — перераспределить потенциальные риски между сторонами обязательства. Но у них разный функционал.

Насколько серьезны риски переквалификации потерь, покажет время. Для их снижения стоит однозначно и четко соблюдать в договоре единую терминологию (в соответствии с ГК РФ).

Антон Вашкевич
Опыт работы в сфере международного корпоративного структурирования, корпоративного права и M&A более 10 лет. Автор публикаций по вопросам российского и английского права.
с 2014 — Симплоер
2013–2014 — крупный инфраструктурный холдинг (30 000 работников), директор по правовым вопросам
2011–2013 — Goltsblat BLP (Корпоративное право / M&A)
2009–2011 — Пепеляев Групп (Корпоративное право / M&A)
2006–2009 — Hannes Snellman (Корпоративное право / M&A)
2004–2006 — юридическая фирма