Что такое возмещение потерь?
Летом в российском ГК появился новый институт возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ). Это обязательство одной стороны возместить другой стороне потери, которые возникли из-за определенных обстоятельств, не связанных с нарушением обязательств по договору.
Основная цель таких гарантий — перераспределить риски по сделке между сторонами. По сути, это страховка от наступления негативных последствий, которые стороны прямо не контролируют. Причем ее взыскание обычно проще и успешнее, чем взыскание убытков и «фиксированных» убытков (liquidated damages) в английском праве и потенциальной неустойки — в российском.
Возмещение потерь – близкий аналог английских indemnities. В чем-то они совпадают, но особенностей у российского института предостаточно.
Практическая интерпретация
Использование indemnities — это обычно реакция одной стороны на набор потенциальных рисков другой стороны. В качестве обстоятельств, с которыми связано возмещение потерь, стороны могут согласовать:
-
1. Предъявление третьими лицами требований, например:
- судебные иски и требования от налоговых или иных государственных органов, возникшие из-за деятельности кредитора до заключения договора (в сделках M&A);
- уже идущие разбирательства, в случае негативного исхода для компании – объекта приобретения (в сделках M&A);
- требования по качеству товара от конечного потребителя, если покупатель по договору поставки перепродает товар (в договорах поставки).
2. Несоответствие действительности какого-либо заверения стороны (независимо от осведомленности стороны о таких несоответствиях и ее вины в возникновении таких несоответствий).
3. Невозможность исполнения обязательств по иным договорам, исполнение по которым связано с договором, по которому предоставляются гарантии возмещения потерь.
Поскольку возмещение потерь связано с достаточно конкретными опасениями одной из сторон сделки, требования другой стороны о зеркальных возмещениях обычно не обоснованы. У сторон разные функции и обязательства в сделке, соответственно, и риски разные.
Риски смешения
Есть риск, что на первых этапах в судебной практике будут смешиваться понятия потерь и убытков. Это повлечет необоснованное применение норм, регулирующих убытки.
У возмещения потерь и заверения об обстоятельствах схожая цель — перераспределить потенциальные риски между сторонами обязательства. Но у них разный функционал.
Насколько серьезны риски переквалификации потерь, покажет время. Для их снижения стоит однозначно и четко соблюдать в договоре единую терминологию (в соответствии с ГК РФ).